中美热点法律问题和案例研究:前言

美国当地时间2020年1月15日13时,经过中美两国经贸团队的不懈努力,在平等和相互尊重的基础上,中美双方在美国首都华盛顿特区正式签署了第一阶段经贸协议,为两国之间长达一年多的“贸易战”画上了休止符。尽管如此,有分析人士认为,两国在经济、政治、科技、法律等方面的竞争仍在加剧。

中美之间的“法律攻防战”,主要体现在近些年来,由美国司法部牵头并联合美国诸多行政机构对中国企业提出的政府调查,以及后续针对中国企业和高管的美国刑事诉讼。考虑到美国政府调查和刑事诉讼中蕴含的巨大法律风险,那些已经和中国企业签订商事合同的欧美企业,很可能会因此中止履行商事合同,甚至解约,从而造成中国企业在全球的“供应链”断裂,由此又引发了与欧美供应商之间的跨境商事争议。

在美国政府针对中国企业的诸多行动中,尤以2018年11月1日美国前司法部长Jeff Sessions 提出了“中国行动计划”(China Initiative)最为著名。根据该倡议,美国司法部专门设立了“中国问题小组”,由美国司法部副检察官John Demers领衔,并获得了美国联邦调查局一名高级主管,五位美国联邦检查官和数位司法部官员的配合和支持。(https://www.justice.gov/opa/page/file/1122686/download

该倡议要求美国司法部:

  1. 优先处理盗窃商业秘密案件,保证政府调查的资源充沛,并在尊重事实和法律的基础上,在较短时间内获得成果;
  2. 建立针对“非传统信息搜集者”(例如,实验室、大学和国防工业基地中的研究者)的执行体系,以阻止这些人在遭到笼络后转让技术,以危害美国的国家利益;
  3. 教育美国大专院校应对针对学术自由和公开讨论而产生的“影响力渗透”等潜在威胁;
  4. 针对那些为了推动中国政治目标的未登记的代理人,适用《外国代理人登记法案》(the Foreign Agents Registration Act),并在适当时候对其执法;
  5. 为美国司法部各地联邦检察官配备情报和物资支持,使得他们加强风险意识,并支持他们扩大执行工作的努力;
  6. 执行《外国投资风险审查现代化法案》(the Foreign Investment Risk Review Modernization Act, “FIRMA”);
  7. 寻找机会宣讲“供应链”威胁,特别是在5G网络运行前,对美国通讯行业的威胁;
  8. 寻找有关和美国公司竞争的中国公司涉及的《反海外腐败法》(the Foreign Corrupt Practices Act, “FCPA”)案件;
  9. 提升中国方面对美国方面根据中美之间签署的《司法协助协定》(the Mutual Legal Assistance Agreement, MLAA)所提出的协助请求的回应;
  10. 评估是否需要加入美国其他立法和行政机关的力量和资源,以保护美国的国家资产不受外国经济侵犯。

根据公开新闻报道,多家中国企业和高管遭到了美国政府的调查和刑事指控,由此可见美国司法部正在有计划地落实“中国问题倡议”中的行动内容。2018年12月1日,加拿大警方应美国政府司法互助的要求,逮捕了在温哥华转机的中国科技业巨头,5G技术的全球领导者——华为公司副董事长兼首席财务官孟晚舟女士。此外,美国政府还对华为公司提出了一系列的诉讼。

2019年4月30日,美国华盛顿特区联邦法院发布了首席法官Beryl A. Howell 在2019年3月18日作出的裁决意见。该意见要求强制执行针对三家中资银行的大陪审团传票和行政传票,要求它们提供和目前已经停业的香港明正公司的交易记录。该香港公司被指控是朝鲜国有银行的傀儡公司,涉嫌违反美国的经济制裁法律、法规(Economic Sanctions)。根据Howell 法官的裁决意见,美国政府正在调查这些银行的两项罪名:(i)洗钱,包括违反《银行保密法》和《爱国者法案》,以及(ii)违反依据《国际紧急状态经济权力法案》下达的行政命令(例如,Executive Order 13382)。

美东时间2019年7月22日,美国政府根据第13846号行政命令,对中国能源企业珠海振戎进行制裁。根据美国政府的指控,珠海振戎在美国允许的例外时间段截止后,仍然与伊朗方面进行原油交易,使得该公司及其法定代表人一并被列入“特别指定国民名单”(Specially Designated National, “SDN”)之中。

金融、能源和高科技制造行业,是美国经济中的“传统强项”。美国政府的调查程序,着重针对金融、能源和高科技行业中的中国企业。为了帮助这些行业中的中国企业加深对美国政府调查程序(Government Enforcement)的了解,防范因该等调查给中国企业及其高管带来的法律风险,并处置中国企业因“全球供应链”断裂而卷入的跨境商事争议,北京市天同律师事务所联合美国著名的佳利律师事务所(https://www.clearygottlieb.com),设立“中美热点法律问题和案例研究”课题,将从中国法、美国法、国际法以及中美司法体制之间的互动等多个角度,撰写文章并形成研究报告。该等研究成果,将首先在“跨境顾释”栏目上定期发布,并最终以完整的课题报告的形式,向感兴趣的机关、企业和单位定向呈报。

中美两国是伟大的文明国家,中美关系是全球最重要的双边外交关系,中美律师同行愿意借助自身的专业,就中美在竞争态势下所产生的法律问题,提出理性的、具有建设性的意见和建议。

订阅法律见解

发掘最佳实践,并及时了解最新的行业趋势

订阅